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前言

近期，杨春宝律师团队收到了北京仲裁委员会的仲裁裁决书，团队在其代理的一起某投资机构与某知名教育机构小股东之间的股权回购纠纷案中取得了全面胜诉。该案的争议焦点在于：在多轮投资协议的约定存在不一致的情形下，如何准确还原各方当事人的真实意思表示。团队在对该案进行例行复盘的过程中，引申出对“完整协议条款”的深度思考。“完整协议条款”（即“Entire Agreement Clause”）是个“舶来品”，早期多用于国际货物买卖合同，且几乎是必备条款，通常出现在最终交易文件中，约定该最终交易文件系合同各方之间有关拟议交易的全部书面合同内容，取代各方之间在先的口头或书面协议。此后又被广泛应用于并购交易以及私募股权投资交易中。多年来，杨春宝律师团队在为并购双方或者私募股权投资的交易各方提供法律服务的过程中，起草或审阅过各种不同版本的“完整协议条款”，本文拟结合实务对私募股权投资协议中的“完整协议条款”进行探讨，以期对私募股权投资领域的专业人士提供有益参考。

不同类型的“完整协议条款”

根据团队此前经办的私募股权投资项目所涉投资协议项下的“完整协议条款”，主要有以下两种典型表述：

（一）仅涉及本轮融资的“完整协议条款”

1. 基本表述

本协议构成各方就本次交易达成的完整协议，并取代之前各方关于本次交易达成的任何口头或书面的磋商、意向、协议。

2. 特点

这是基础版“完整协议条款”，相对比较简单，有以下两个特点：

（1） 仅限于交易各方就本轮融资交易展开的各种形式的口头或书面沟通，不涉及任何前轮融资交易中形成的口头沟通或书面沟通、文件；

（2） 系对在先磋商（定义见下文）“一刀切”式的取代和覆盖。即，但凡交易各方在该最终交易协议签署之前的任何阶段，就本轮融资交易达成的口头或书面的条款清单或者意向书、备忘录，以及其它任何形式的文件（以下简称“在先磋商”）均在该最终交易文件生效后立即毫无例外地被取代，交易各方的权利义务以且仅以该最终交易文件协议为准，一旦交易各方之间产生任何纠纷，应排除适用任何在先磋商。

3. 适用对象

从该基础版“完整协议条款”的特点可知，该条款仅适用于交易各方就同一轮股权融资的磋商过程中所形成的口头或书面沟通，而不涉及其它轮次的融资。根据我们的实务经验，经历过多轮股权融资的企业，在起草后续轮次融资协议时，其“完整协议条款”通常都会涉及前轮融资协议项下相关投资人权益条款或者创始股东义务条款的去留或调整问题。因此我们理解，该基础版条款更适用于此前尚未进行过任何股权融资的初创型企业。

4. 起草建议

由于基础版条款针对的仅是同一轮股权融资所形成的沟通内容，产生矛盾或歧义的可能性相对较小。但我们建议交易各方在起草该版“完整协议条款”时，充分回顾此前的过程性文件（包括但不限于磋商初期签署的《保密协议》，以及各方的陈述、保证与承诺等），以确保最终版投资协议的内容完全代表各方就该轮股权融资交易的真实意思表示，切忌直接搞“一刀切”而将更符合各方意见的内容排除在外。举例而言，如此前签署的《保密协议》的内容比最终版投资协议的约定更周密、详细，则应在“完整协议条款”中将保密事项剔除在外，可表述为“各方关于本次交易的保密义务，应以各方此前签订的《保密协议》为准”，又或者可将《保密协议》作为最终版投资协议的附件。而对于各方此前已作出的陈述、保证与承诺，如内容不多，可直接写入最终版投资协议正文，如内容较多（例如初创型科技企业的创始人需对企业的知识产权等诸多事项做出大量的陈述、保证与承诺），且无需修改，则可作为最终版投资协议的附件。

（二）涉及前轮融资协议的“完整协议条款”

1. 基本表述

前轮交易文件、本协议及本协议下拟签署的其他交易协议、最终协议及其相关附录、附表构成各方之间关于本协议主题事项的全部理解和协议，并取代之前所有关于本协议主题事项的书面或口头的理解或协议。前轮交易文件继续有效，关于前轮交易文件项下投资方的相关权益，如最终协议未予明确删除或修订，则该等权益继续有效；但是，如对于同一事项，前轮交易文件与最终协议有任何歧义、冲突、不一致的，以最终协议内容为准。各方进一步明确，C机构不依据标的公司《A轮投资协议》项下的最惠国待遇相关规定对本条确定的原则提出异议。

2. 特点

这是一个涉及多轮融资场景下的相对比较完善的“完整协议条款”，有以下几个特点：

（1） 前轮交易文件继续有效；

（2） 前轮交易文件中的投资方权益条款继续有效（前轮投资方在最终协议中明确放弃的权益除外）；

（3） 就同一事项的约定，如前轮交易文件与最终协议存在任何不一致或冲突，则以最终协议为准。

3. 适用对象

众所周知，一家优秀的企业往往是众多资本垂青的对象，在其发展壮大的过程中往往会经历数轮股权融资，而在各轮融资的过程中，不同的投资人必然拥有不同的利益诉求，因此，这些投资人往往会就标的公司的同一轮或不同轮次的融资交易条款展开博弈。博弈的结果就是，后轮融资交易文件会设置一个较为详细的“完整协议条款”，约定前轮融资协议项下投资者权益或者创始股东义务的“去留”问题。也就是说，该完善版“完整协议条款”适用于经历了多轮股权融资，且各轮融资均涉及引入新投资人的企业。

4. 起草建议

如前所述，完善版“完整协议条款”系经历多轮股权融资企业的股东之间博弈的结果，因而，在起草该条款时，最关键的一点便是将这种结果尽可能没有歧义地体现在最终版投资协议中。这里包含两层意思：

（1） 将交易各方的博弈结果体现在最终版投资协议中。这一点比较容易理解，可参考上文中介绍的完善版“完整协议条款”的基本表述及其特点，并结合交易各方的实际利益诉求起草有针对性的内容。

（2） 体现在最终版投资协议中的博弈结果应尽量避免歧义。在商业实践中，要做到这一点并不容易，以本文前言部分提及的杨春宝律师团队代理的仲裁案所涉“完整协议条款”为例，正是由于标的企业的投资各方对最终版投资协议约定的“完整协议条款”的理解存在分歧，才引发了纠纷。基本案情是这样的，仲裁申请人C机构系标的企业的A轮投资人，与仲裁被申请人B自然人（即杨律师团队的委托人）签署了包含对赌条款的《A轮投资协议》。此后，标的企业未能如约完成对赌指标，但C机构并未要求B自然人履行回购义务，而是与新投资人签署了针对标的企业的《B轮投资协议》，并在《B轮投资协议》中就标的企业的对赌指标和对赌义务人进行了与《A轮投资协议》截然不同的约定（B自然人并非《B轮投资协议》项下的对赌义务人）。最终，标的企业未能完成《B轮投资协议》项下的对赌指标，C机构便申请仲裁，要求B自然人依据《A轮投资协议》履行回购义务。这个案子就是一个典型的如何解释“完整协议条款”的纠纷，虽然最终版投资协议对对赌事项（包括但不限于股权回购）有了新的安排，但其完整协议条款并未明确前轮交易文件中的对赌安排是否继续有效，所以才导致C机构与B自然人就B自然人是否仍应承担对赌义务这一问题产生了不同的看法，继而引起纠纷。虽然我们代表B自然人最终取得了全面胜诉的结果，但“亡羊补牢”毕竟不是上策，若是能“未雨绸缪”，起草尽可能清晰、完善的“完整协议条款”（例如：在承认前轮交易文件继续有效的同时，明确股权回购事项等内容应以最终协议为准），不就能避免讼累了吗？

结语

在商务合同中，“完整协议条款”通常会与争议解决、合同生效等条款放在合同尾部，并被统称为“通用条款”，足见合同各方对该条款的重视程度并不如对合同价款、支付方式、违约责任等“核心条款”的重视程度。然而，从本文提及的仲裁案可知，“完整协议条款”在私募股权投资交易文件中扮演着举足轻重的角色，一个不够完善或可能产生歧义的条款对交易各方的风险不言而喻。虽然，在杨律师团队代理的仲裁案中，杨律师团队在仔细研读、对比多份投资协议的基础上，在没有法条可参考、引用的情况下，向仲裁庭详细陈述各轮投资协议背后的投资逻辑以及各轮投资协议之间的逻辑关系，最终成功说服仲裁庭驳回了C机构要求B自然人承担股权回购义务的仲裁请求，但该类案件的仲裁/诉讼结果更多依赖于代理律师的水准和仲裁庭/法院的主观裁判，如果该案换一个律师或换一个仲裁员，或许会出现截然相反的仲裁结果。因此，强烈建议私募股权投资的交易各方能够在专业律师的指导下，制定尽可能完善的“完整协议条款”，如已有相关条款，则应及时审查并修订（如需），以尽量避免在未来引发相关争议。（郑重声明：转载请注明作者：北京大成（上海）律师事务所杨春宝律师、孙瑱律师，出处：法律桥。严禁抄袭、洗稿，侵权必究）

作者简介

杨春宝律师

一级律师

大成（上海）律师事务所高级合伙人

电邮：

chambers.yang@dentons.cn

北京大成（上海）律师事务所私募股权与投资基金专业组牵头人、TMT行业组牵头人，大成中国区科技文化休闲娱乐专业委员会副主任，上海涉外法律人才库成员。复旦大学法学学士（1992）、悉尼科技大学法学硕士（2001）、华东政法大学法律硕士（2001）。

杨律师执业27年，长期从事私募基金、投融资、并购法律服务，涵盖TMT、大金融、大健康、房地产和基础设施、展览业、制造业等行业。2004年起多次受到The Legal 500和Asia Law Profiles的特别推荐或点评，2016年起连续入选国际知名法律媒体China Business Law Journal“100位中国业务优秀律师”，荣获Leaders in Law – 2021 Global Awards“中国年度公司法专家”称号，多次荣获Lawyer Monthly及Finance Monthly“中国TMT律师大奖"和“中国并购律师大奖"等奖项。具有上市公司独立董事任职资格，系华东理工大学法学院兼职教授、复旦大学法学院兼职导师、华东政法大学兼职研究生导师、上海交通大学私募总裁班讲师、上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《企业全程法律风险防控实务操作与案例评析》《完胜资本2：公司投融资模式流程完全操作指南》《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本专著。杨律师执业领域为：公司、投资并购和私募基金，资本市场，TMT，房地产和建筑工程，以及上述领域的争议解决。

作者简介

孙瑱律师

大成（上海）律师事务所合伙人

电邮：

sun.zhen@dentons.cn

孙律师在执业前先后在美国沃茨、英格索兰和阿尔卡特朗讯等全球500强企业担任全球、亚太区或中国区总裁或副总裁执行助理，积累了丰富的企业运营管理经验，并具备非常优秀的中英文双语沟通和协调能力。孙律师出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》并发表数十篇并购、基金、电商领域的文章。孙律师擅长领域为：私募股权投资、企业并购、电商和劳动法律事务。